围绕潜水圈的一个最大的法律问题，潜水免责协议真的能免责吗？不少人咨询过我，然后三言两语实难解释清楚这个简单的问题，故而本篇我们来碎碎念一下潜水免责协议的来龙去脉。
结论：潜水免责协议可以认定为无效。
本文篇幅比较长，逻辑会比较绕，如果不想阅读，也可以简单记住上述结论即可。以下分成4个部分详细阐述：
（1）、合同侵权责任是咋回事儿？
（2）、免责条款的由来？
（3）、签免责条款的意义？
（4）、不同情境下的免责？
1
合同侵权责任是咋回事儿？
首先，在法律的概念中。有“侵权责任”与“合同责任”两种责任形式。通常情况下，在潜水事故中都会同时涉及。所谓潜水中的“侵权责任”，即消费者在潜水活动中发生了受伤或死亡的事实后果，是出于教练/潜店的过错导致的，则应当承担相应的侵权赔偿；而潜水中的“合同责任”则是根据合同的内容，履行双方的权利义务，否则即产生相应的违约金或损害赔偿。有人会疑惑，那我并未和潜店签过任何的服务合同或是协议，怎么办？只要有实际的资金转账，我们即会默示双方之间产生合同关系。
尽管存在两种责任形式，但在两种责任均存在并产生竞合关系时，受害人仅能择一向法院提起诉讼。通过权衡后选择更有利于减少损失的方式维护自己的权益。
举一个比较随性的例子。假使今天我选择了一家按摩店做热石马杀鸡，店家收取了rmb的服务费，结果把我烫伤了。按照合同责任我可以要求店家承担违约金（退回服务费甚至双倍的服务费赔偿），然而按照侵权责任，我可能只能获得20块钱的药膏钱。即此时，要求对方承担合同责任更有利于我。
同样的，今天马杀鸡店给我按摩的是个壮汉，结果把我手按断了。按照侵权责任的赔偿金额则比合同责任来的高的多。
涉及潜水事故的赔偿，同样遵循上述的形式。实务中，真正发生的重大事故时所涉及的赔付金额是消费者无法通过“合同责任”追究得到赔付的。故而均会根据“侵权责任”追究潜店/教练承担对受害者健康权、生命权的责任。
另外，《合同法53条》也规定“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”
对于侵权之诉，提出合同责任的抗辩本属无效。再加之《合同法》已明文规定了造成人身伤害的免责无效，也就双重否定了我们潜水活动中免责条款的意义。
2
免责条款的由来？
在美国，由于历史的种种因素，对于户外高风险运动，统一适用“自冒风险原则”，真正意义上的免责。美国侵权法重述（第二次）》第A条：“原告自愿承担由于被告过错或者鲁莽行为而可能造成伤害的风险”
户外运动的高普及率，也让美国在风险问题上有比较前沿的研究。以Padi的潜水免责协议来说，当教练只存在一般过失和意外情况下，是不承担任何法律责任的。尽管免责协议被翻译改版进入了中国，但在法律的大环境不同的情况下，并不会产生相同的结果。
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免责条款的意义？
这里，我们又要进一步解释一个新的概念即“无过错责任”。我们且不去具体阐述什么什么是无过错责任，简单讲，就是某些法定的情形下，例如交通事故。行为人即便没有过错，也需要承担责任的情况。比如：一辆正常行驶的汽车，在完全无法意识到，也没有能力意识到的情况下撞死了一名跑步横穿马路的行人。尽管毫无过错，但是法院仍旧会判决行为人承担10%的侵权责任。
尽管潜水并不在法律明定的“无过错责任”的范畴之内，但是，本着民法具有“填补损害、定纷止争”的功能，法官在重大事故时判决的心证上，总会本着公平原则，让潜水从业者负担一部分的责任。这一判决的趋势，除了小编与民庭法官的探讨外，我们也可以在不少户外徒步案例事故案例中发现。
实务中，不少数潜水从业者认为自己是在事故中没有过错的，但法院总能够抠出过错来。例如：带队海外行程但却没有境外从业资格、提供的潜水装备存在纰漏、没有要求装备检查等等。都被纳入了未能尽到完整的安全注意义务中。也因此，我们在窥海案稳健达案中最终分别要求潜店承担了30%、50%的责任比例。（详情见小编上一篇文章）
潜水的免责协议即在此时发挥了部分规避责任的用途，即安全注意义务中，行程/课程开始前的风险注意义务。如果连风险提示都没有，法律上势必会进一步苛责潜店与教练的事故责任。
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不同情境下的免责？
AA制潜水行程:所谓AA制，也就是发起人、组织者并不以盈利为目的，只是简单的发起船宿或陆地行程，所有费用均AA分摊。对于此种情境下发生的意外，小编参照不少已有的户外运动判决书，法院多遵循了“自冒风险原则”，认定发起人并无责任，但却又出于息事宁人的原则，判定发起人做出少许的金钱补偿。Ps:免责有效，只是钱还是得给点儿。
盈利性质的潜水活动：包括潜水课程，FD，陆地行程，船宿行程等。我们几乎可以认定免责协议不具有免责效力，且在现有的法院判决中，无一例外。以及这种风险甚至无法通过购买保险而规避，此时作为教练与潜水从业者，该怎么办？（期待小编的下一篇文章，特别条款的保险免责）。
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结语
尽管免责协议并无真正“免责”的法律效力，但也请从业者们无须过多担心。就中国法院目前的公开资料显示，仅能查到两起潜水相关的重大意外伤亡，绝大部分潜水事故的双方选择的私了的赔偿形式。这就意味着，其实潜水免责协议和我们几乎八竿子也到不了一块儿去。怎么赔，赔多少，和免责协议没啥关系。。。。
潜水诚可贵安全价更高
祝安潜
Peace
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·End·
作者/陈辰
一位从法学院半路出家的潜水教练
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